Может ли применить вычет по НДС арендатор, возместивший арендодателю коммунальные расходы

В ст. ст. 171 — 172 НК РФ указаны условия применения вычета, но положения этих статей не содержат специальных правил о применении вычета при возмещении расходов. Согласно этим нормам одним из условий вычета является наличие счета-фактуры.

По вопросу о правомерности применения вычета арендатором существует две точки зрения.

Согласно первой арендатор не может применить вычет, потому что арендодатель не вправе выставить ему счет-фактуру. Эта позиция высказана в письмах Минфина России, ФНС России, УФНС России по г. Москве. Есть судебные акты и работы авторов, подтверждающие данный подход.

Согласно второй позиции арендатор вправе применить вычет. Арендодатель перевыставляет арендатору счет-фактуру от энергоснабжающей организации. Эта точка зрения подтверждается судебными актами, в том числе Постановлениями Президиума ВАС РФ, работами авторов.

Позиция 1. Счет-фактура арендодателем не перевыставляется, арендатор не имеет права на вычет

Письмо ФНС России от 23.04.2007 N ШТ-6-03/340@ «О направлении Письма Минфина России от 24.03.2007 N 03-07-15/39» (вместе с Письмом Минфина России от 24.03.2007 N 03-07-15/39)

Разъясняется, что арендодатель не выставляет арендатору счет-фактуру при компенсации расходов по оплате коммунальных услуг. Без счета-фактуры арендатор не может принять к вычету суммы НДС, уплаченные арендодателю в стоимости коммунальных услуг.

Постановление ФАС Центрального округа от 10.10.2007 по делу N А36-2553/2006 (Определением ВАС РФ от 29.01.2008 N 18186/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что арендатор не вправе включать в состав налоговых вычетов суммы НДС, уплаченные организациям за оказанные арендодателю коммунальные услуги.

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.10.2008 N А10-845/08-Ф02-5264/08, А10-845/08-Ф02-5607/08 по делу N А10-845/08

Суд указал, что арендодатель не осуществляет реализацию коммунальных услуг, а компенсация коммунальных расходов, которая перечислялась арендатором отдельно от арендной платы, не является объектом налогообложения по НДС. Таким образом, арендатор применил вычет неправомерно.

Позиция 2. Счет-фактура арендодателем перевыставляется, арендатор имеет право на вычет

Постановление Президиума ВАС РФ от 25.02.2009 N 12664/08 по делу N А76-24215/2007-42-106

Суд подтвердил, что арендатор, который оплачивает стоимость электроэнергии арендодателю, вправе применить вычет на основании счетов-фактур, выставленных ему арендодателем.

Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 12.10.2017 N Ф10-4184/2017 по делу N А14-17211/2016

Суд установил, что согласно договору аренды коммунальные расходы обязан нести арендатор. Эта обязанность неразрывно связана с предоставлением услуг по аренде с учетом производственного назначения помещений. Порядок расчетов между арендатором и арендодателем за такие услуги значения не имеет.

Суд пришел к выводу, что на основании ст. ст. 171, 172 НК РФ арендатор вправе заявить вычет НДС по предъявленным арендодателем счетам-фактурам. При этом суд учел позицию Президиума ВАС РФ, изложенную в Постановлениях от 25.02.2009 N 12664/08 по делу N А76-24215/2007-42-106 и от 10.03.2009 N 6219/08 по делу N А17-1404/2007.

Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.09.2015 N Ф08-6427/2015 по делу N А32-1489/2013

Суд указал, что налогоплательщик правомерно применил вычет НДС по счетам-фактурам за энергоснабжение, поскольку законодательство не запрещает перевыставление арендодателем счетов на оплату коммунальных услуг арендатору. В связи с этим арендатор вправе принять к вычету НДС по коммунальным услугам, выделенный в счетах-фактурах арендодателя.

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.10.2007 N А19-3286/07-30-Ф02-7751/07 по делу N А19-3286/07-30

Суд указал, что арендатор правомерно применил вычет по перевыставленным счетам-фактурам, так как арендодатель получил согласие энергоснабжающей организации на передачу электроэнергии арендатору как субабоненту.

Постановление ФАС Поволжского округа от 28.10.2008 по делу N А55-1169/2008

Суд указал, что арендодатель обязан перевыставлять счета-фактуры на возмещение стоимости электроэнергии, потребленной арендатором. При этом арендатор вправе применить вычет по НДС на основании таких счетов-фактур.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 24.08.2010 по делу N А56-44025/2009

Суд пришел к выводу, что арендатор, который оплачивает стоимость электроэнергии арендодателю, вправе применить вычет на основании счетов-фактур, выставленных данным арендодателем. Кроме того, суд отклонил довод инспекции о том, что у арендатора отсутствовали договоры электроснабжения арендованных помещений, заключенные с энергоснабжающей организацией, поскольку право на применение вычета обусловлено наличием таких затрат.