Признание договора незаключенным

Договор, как соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ), предусмотрен законом (ст. 8 ГК РФ) в качестве одного из оснований возникновения гражданских прав. Базируясь на принципах диспозитивности, законности, свободы воли участников гражданского оборота, именно договор выступает важным средством реализации потенциальной правоспособности граждан и организаций, основной формой выражения их деловой активности. При этом возникновение договорных отношений связано с необходимостью соблюдения определенной формальной процедуры, что предопределяет особую значимость вопросов о заключенности (незаключенности) договора.

Основания для признания договора незаключенным

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

При этом договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ) (консенсуальный договор), а если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, то в момент передачи соответствующего имущества (п. 2 ст. 433 ГК РФ) (реальный договор). Ранее п. 3 ст. 433 ГК РФ было установлено правило о том, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом. Однако Федеральным законом от 08.03.2015 N 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» п. 3 ст. 433 ГК РФ изложен в новой редакции (вступившей в силу с 01.06.2015), в соответствии с которой договор, подлежащий государственной регистрации, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.

Содержание приведенных выше норм материального права в их взаимосвязи указывает на то, что основанием для признания договора незаключенным может служить одно из следующих обстоятельств:

1) недостижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора (как консенсуального, так и реального).

Например, если при передаче денежных средств стороны не согласовали предмет договора займа (условие о передаче заимодавцем в собственность заемщику определенной денежной суммы с условием последующего возврата), такой договор следует считать незаключенным.

При этом необходимо иметь в виду, что отсутствие договора, составленного в виде одного или нескольких документов, подписанных сторонами, не является определяющим при решении вопроса о его заключенности, поскольку в силу п. 1 ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

Так, при несоблюдении письменной формы договора займа в подтверждение факта заключения договора и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы (п. 2 ст. 808 ГК РФ), а при несоблюдении письменной формы договора купли-продажи автомобиля — доверенности, страховые полисы, иные документы, свидетельствующие о согласовании сторонами предмета сделки (по фактической передаче транспортного средства в собственность покупателя).

Кроме того, имеют место случаи, когда договор может быть признан незаключенным при несогласованности условия, которое формально не отнесено законом к числу существенных. В частности, согласно разъяснениям, содержащимся в п. 54 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», при разрешении спора, вызванного неисполнением или ненадлежащим исполнением возмездного договора, необходимо учитывать, что в случае, когда в договоре нет прямого указания о цене и она не может быть определена из условий договора, оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ). При этом наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным;

2) отсутствие факта передачи имущества, составляющего предмет реального договора.

Например, в соответствии с п. 1 ст. 807 ГК РФ, если заимодавцем в договоре займа является гражданин, договор считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу. Следовательно, в отсутствие факта передачи денежных средств такой договор будет считаться незаключенным. Также по смыслу п. 1 ст. 886 ГК РФ к числу реальных сделок по общему правилу относится договор хранения, и для его заключения требуется передача и принятие товара на хранение (Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.08.2014 по делу N А33-2661/2014);

3) отсутствие государственной регистрации договора, который подписан сторонами до 01.06.2015 и в силу действовавшего на тот момент законодательства подлежал государственной регистрации.

Так, незаключенным в силу п. 3 ст. 433, п. 2 ст. 609, п. 2 ст. 651 ГК РФ следует считать подписанный сторонами до 01.06.2015 договор аренды нежилого здания со сроком действия более года.

Однако необходимо учитывать, что законом могут быть предусмотрены иные (отличные от незаключенности) последствия несоблюдения требований о государственной регистрации договора. Например, в соответствии с п. 1 ст. 10 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» несоблюдение правил о государственной регистрации договора об ипотеке влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

Отсутствие государственной регистрации договоров, подписанных сторонами после 01.06.2015, к которым применима современная редакция п. 3 ст. 433 ГК РФ, влечет их незаключенность только применительно к третьим лицам. В отношении самих сторон такой договор считается заключенным и связывает их своими условиями.

Порядок признания договора незаключенным

При рассмотрении материально-правовых споров, вытекающих из договорных отношений, факт заключения сторонами соответствующего договора относится к числу обстоятельств, имеющих значение для дела, которые суд общей юрисдикции определяет и выносит на обсуждение, даже если стороны на них не ссылались (ч. 2 ст. 56 ГПК РФ), а арбитражный суд определяет на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права (ч. 2 ст. 65 АПК РФ).

По этой причине предъявление стороной исковых (либо встречных исковых) требований о признании договора незаключенным не является обязательным, поскольку соответствующие обстоятельства подлежат установлению и доказыванию сторонами при разрешении судом возникшего спора (Определения Верховного Суда РФ от 21.06.2016 N 305-ЭС16-6046 по делу N А40-85075/2014, от 21.09.2015 N 307-ЭС15-10942 по делу N А56-51867/2014, от 17.10.2016 N 309-ЭС16-11372 по делу N А76-22945/2014, от 12.04.2016 N 18-КГ16-24).

Таким образом, возражая, например, против требований о взыскании неустойки по договору подряда, ответчик вправе доказывать, что существенные условия договора подряда сторонами не согласованы. Сам факт установления судом такого обстоятельства послужит основанием для вывода о том, что договор является незаключенным и основания для взыскания договорной неустойки отсутствуют (п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»).

Между тем, исходя из установленных ст. ст. 9, 11, 12 ГК РФ, ст. ст. 12, 56 ГПК РФ, ст. ст. 8, 9, 65 АПК РФ принципов диспозитивности и осуществления сторонами гражданских (в том числе процессуальных) прав по своему усмотрению, надлежаще заинтересованное лицо вправе предъявить в суд иск (либо встречный иск) о признании договора незаключенным, который подлежит рассмотрению судом по существу.

При этом следует иметь в виду, что, если договор является незаключенным (например, когда между сторонами не достигнуто соглашение по всем существенным условиям), то к нему неприменимы правила об основаниях недействительности сделок (п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 N 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»). Исключение составляют случаи, когда договор совершен в надлежащей форме, содержит все существенные условия, однако не прошел требуемой государственной регистрации. Такой договор уже с момента достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям влечет правовые последствия в отношениях между ними, а также может породить весь комплекс последствий, на которые он непосредственно направлен, после государственной регистрации. Поэтому подобный договор может быть оспорен по правилам о недействительности сделок (п. 7 данного Информационного письма).

Кроме того, сторона, заявляющая о незаключенности договора, не должна нарушать установленный ст. 10 ГК РФ запрет на злоупотребление гражданскими правами, рассчитывая, например, избежать выполнения обязательств по встречному предоставлению в рамках исполненного контрагентом договора. Так, если арендуемая вещь в договоре аренды не индивидуализирована должным образом, однако договор фактически исполнялся сторонами (например, вещь была передана арендатору и при этом спор о ненадлежащем исполнении обязанности арендодателя по передаче объекта аренды между сторонами отсутствовал), стороны не вправе оспаривать этот договор по основанию, связанному с ненадлежащим описанием объекта аренды, в том числе ссылаться на его незаключенность (п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 N 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды»).

Последствия признания договора незаключенным

Действующее гражданское законодательство не содержит в себе прямого указания на последствия признания судом договора незаключенным. Между тем, принимая во внимание, что договор представляет собой соглашение об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, общим последствием незаключенности договора является недостижение обусловленного его содержанием правового результата.

Данный факт, в свою очередь, непосредственно сказывается на юридической квалификации сложившихся между сторонами правоотношений. В частности, исходя из обстоятельств конкретного гражданского дела, признание договора незаключенным лишает (полностью или в части) сторону, которая основывает на нем свои требования или возражения, легитимных оснований для избранной правовой позиции.

Так, суд, установив, что расчетный счет, на который зачислены денежные средства, заемщику не принадлежит и заемная сумма в его распоряжение не поступала, признал договор займа незаключенным по мотиву безденежности, вследствие чего отказал в удовлетворении требований истца, основанных на таком договоре (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 24.03.2017 N Ф09-12058/16 по делу N А07-28342/15).

Суд признал незаключенным договор подряда, установив отсутствие соглашения сторон по таким существенным условиям как предмет и срок, что наряду с недоказанностью объема и стоимости выполненных работ послужило основанием для отказа в удовлетворении основанных на этом договоре имущественных требований истца (Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.11.2016 N Ф09-9930/15 по делу N А50-7834/2015).

Суд признал незаключенным договор добровольного страхования транспортных средств ввиду подписания его неуполномоченным лицом, без ведома страховщика и с использованием утраченного бланка страхового полиса, в связи с чем отказал в удовлетворении основанных на этом договоре требований ответчика (истца по встречному иску) о взыскании суммы страхового возмещения (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 03.04.2017 N Ф05-2157/2017 по делу N А40-22484/16).

Вместе с тем незаключенность договора далеко не в каждом случае свидетельствует об отсутствии между сторонами каких-либо иных правоотношений, подпадающих под правовое регулирование других норм права.

Например, если факт поступления от истца к ответчику определенной денежной суммы (в частности, посредством безналичного перевода) доказан, а факт достижения между ними соглашения по передаче заимодавцем в собственность заемщику определенной денежной суммы с условием последующего возврата — не доказан, то такой договор является незаключенным, и правоотношения займа между сторонами отсутствуют, что исключает возможность начисления процентов за пользование займом по ст. 809 ГК РФ и штрафных процентов по ст. 811 ГК РФ. Однако в таком случае между сторонами могут иметь место отношения из неосновательного обогащения (гл. 60 ГК РФ), что предполагает применение иного способа защиты нарушенного права, имеющего свои существенные особенности (другие обстоятельства, подлежащие доказыванию; невозможность начисления процентов за пользование денежными средствами помимо штрафных процентов по ст. 1107 ГК РФ; невозможность востребования сумм, подпадающих под условия ст. 1109 ГК РФ, и пр.).

Совокупность изложенных выше обстоятельств позволяет прийти к выводу о том, что признание договора незаключенным, хоть и не указано в ст. 12 ГК РФ в качестве одного из способов защиты гражданских прав, безусловно, относится к их числу и при необходимости позволяет устранить правовую неопределенность в отношениях сторон, связанных со вступлением в договорные отношения, правильно установить и квалифицировать совокупность их взаимных прав и обязанностей.