Залог доли в уставном капитале ООО

Участник общества может передать свою долю (часть доли) в уставном капитале общества в залог другому участнику ООО или третьему лицу. Последнее возможно, только если устав общества этого не запрещает и на это получено согласие общего собрания участников.

В остальном независимо от того, кому передается доля, составьте договор залога и удостоверьте его у нотариуса. Как правило, нотариус сам подает документы для внесения в ЕГРЮЛ записи о залоге и сообщает об этом обществу.

Когда требуется и как получить согласие общего собрания на передачу доли в залог

Получать согласие общего собрания участников ООО на передачу доли в залог требуется, если доля передается третьему лицу. Обязательным также является условие наличия в уставе положений о возможности передать в залог долю третьему лицу. Если доля передается в залог другому участнику общества, согласие общего собрания не нужно (п. 1 ст. 22 Закона об ООО).

Чтобы получить согласие, в общество нужно направить один из следующих документов:

• требование о созыве общего собрания участников общества, если участник владеет долей в уставном капитале 10 и более процентов. В требовании укажите вопрос повестки дня: “О даче согласия на передачу доли в уставном капитале ООО в залог третьему лицу” (п. 2 ст. 35 Закона об ООО);
• запрос о даче согласия на передачу доли в уставном капитале ООО в залог третьему лицу, если участник владеет долей менее 10%. Запрос в этом случае подается в порядке п. 2 ст. 157.1 ГК РФ.

Содержание требования (запроса) о проведении общего собрания по вопросу одобрения передачи в залог доли участника третьему лицу законом не установлено. Рекомендуем в этом документе указать:

• кому планируется передать долю в залог;
• на каких условиях доля передается в залог, в частности укажите, какой размер доли предлагаете передать, в обеспечение какого обязательства передается доля, кто будет осуществлять права участника в период действия договора залога.

Данная информация позволит участникам общества оценить риски общества, связанные с передачей доли в залог третьему лицу, и принять более взвешенное решение.

Порядок направления требования (запроса) Законом об ООО не установлен. Если он определен уставом общества, то действуйте в соответствии с положениями устава. Если в уставе таких положений нет, то рекомендуем направить этот документ одним из следующих способов:

• почтовым отправлением по адресу ООО, указанному в ЕГРЮЛ, так как при направлении на указанный адрес сообщение будет считаться доставленным, даже если оно не было получено (п. 3 ст. 54 ГК РФ).

Рекомендуем направлять ценным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении, так как в случае возникновения спора с обществом это позволит вам иметь доказательства того, какие именно документы вы направили и куда;

• путем вручения лично директору ООО или иному лицу, которое вправе получать корреспонденцию от имени общества.

При использовании данного способа рекомендуем получить подтверждение принятия требования (запроса) в виде надписи на копии о принятии требования (запроса) с указанием даты, подписи лица и расшифровки подписи. При этом надпись должна быть выполнена собственноручно лицом, его принявшим.

Кроме того, если заявление было вручено не директору общества, то рекомендуем получить документ, подтверждающий право лица принимать корреспонденцию от имени общества. Например, приказ или доверенность;

• путем передачи через нотариуса в порядке ст. 86 Основ законодательства РФ о нотариате. Но в данном случае нужно будет оплатить услуги нотариуса и его расходы на направление корреспонденции.

Что должно сделать ООО после получения требования (запроса)

После получения требования о проведении общего собрания участников (запроса о даче согласия) орган общества, в компетенции которого находится вопрос созыва и проведения общих собраний, принимает решение о созыве собрания и уведомляет о нем участников (п. 2 ст. 35, п. 1 ст. 36 Закона об ООО).

Срок проведения общего собрания не должен быть более 45 дней со дня получения требования участника общества о созыве общего собрания участников с вопросом повестки дня: “О даче согласия на передачу доли в уставном капитале ООО в залог третьему лицу”.

Если участник направил запрос в порядке п. 2 ст. 157.1 ГК РФ, то четких сроков проведения собрания нет. Ответ собрание участников должно дать в разумный срок. Считаем, что в данном случае разумным будет срок в 45 дней с момента получения запроса, так как по Закону об ООО данный срок признается достаточным для созыва и проведения собрания (п. 2 ст. 157.1 ГК РФ, п. 3 ст. 35 Закона об ООО).

Как общее собрание участников принимает решение о даче согласия на передачу доли в залог третьему лицу

Решение о даче согласия на передачу доли в уставном капитале ООО в залог третьему лицу принимается простым большинством голосов от общего количества голосов участников ООО, если уставом ООО не предусмотрена необходимость большего количества голосов. Голос, принадлежащий участнику общества, передающего долю в залог, не учитывается (п. 1 ст. 22 Закона об ООО).

Принятое решение оформите в виде протокола, содержащего сведения, предусмотренные п. 4 (если оно принято на очном собрании) или п. 5 (если оно принято на заочном собрании) ст. 181.2 ГК РФ.

В протоколе по существу вопроса рекомендуем отразить условия, на которых собрание участников дает согласие на заключение сделки. Например, укажите Ф.И.О. (наименование, ОГРН, ИНН) залогодержателя, срок залога и какое обязательство он обеспечивает.

Подпишите протокол у председателя собрания и секретаря. Подтвердите факт принятия решения на очном собрании и состав присутствовавших участников. Сделать это нужно в порядке, установленном уставом общества или решением общего собрания участников, принятым единогласно. При отсутствии такого порядка это делает нотариус (п. 3 ст. 67.1, п. 3 ст. 181.2 ГК РФ).

Какие документы нужны для нотариального удостоверения договора залога доли в уставном капитале ООО

Законодательно такой перечень не установлен. Но поскольку к нотариальному удостоверению договора залога доли (части доли) применяются правила нотариального удостоверения сделок с долями (п. 2 ст. 22 Закона об ООО), то перед тем, как обратиться к нотариусу, вам нужно подготовить документы:

• на основании которых доля (часть доли) была приобретена залогодателем. Перечень таких документов содержится в п. 13.1 ст. 21 Закона об ООО. Например, это может быть договор об учреждении ООО, договор купли-продажи доли;
• подтверждающие оплату доли в полном размере. Как правило, это справка, выданная обществом об оплате доли.

С вопросом о других необходимых документах рекомендуем обратиться к нотариусу, который будет удостоверять договор залога. Скорее всего, вам также потребуется представить (Рекомендации по применению отдельных положений Федерального закона “Об обществах с ограниченной ответственностью”, подготовленные ФНП):

• согласие супруга на залог доли, так как заключение залога влечет возможность отчуждения доли;
• устав общества;
• решение общего собрания участников ООО о согласии на передачу доли в залог третьему лицу.

Какие действия совершает нотариус после удостоверения договора залог доли

Нотариус в течение двух рабочих дней со дня удостоверения договора залога:

• подает в регистрирующий орган по месту нахождения ООО заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. Заявление направляется в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор залога доли в уставном капитале общества (п. 3 ст. 22 Закона об ООО, п. 1 ст. 18 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП);
• передает обществу, доля в уставном капитале которого заложена, копию заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ. По соглашению сторон договора залога общество может быть уведомлено одним из лиц, заключивших договор залога. В этом случае нотариус не несет ответственность за неуведомление общества о заключении договора залога (п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

Если залог доли возникнет в будущем при выполнении определенных условий или при наступлении определенных сроков, то заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ подписывает и направляет залогодатель. Направить заявление нужно не позднее чем в течение трех дней со дня выполнения всех условий и наступления всех сроков, необходимых для возникновения залога (п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

Когда возникнет залог доли в уставном капитале ООО

Залог доли возникает с момента внесения записи в ЕГРЮЛ. При этом запись вносится в течение пяти рабочих дней со дня представления документов, если регистрирующим органом не принято решение о приостановлении государственной регистрации (п. 2 ст. 22 Закона об ООО, п. 1 ст. 8, п. 4.4 ст. 9 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП).

Документы, подтверждающие факт внесения записи в ЕГРЮЛ, вы можете получить у нотариуса. Регистрирующий орган направит ему лист записи о внесении изменений в ЕГРЮЛ или решение об отказе в государственной регистрации в форме электронных документов.

Как прекратить залог доли в уставном капитале ООО

Основания прекращения залога установлены в п. 1 ст. 352 ГК РФ. В частности, залог прекращается с прекращением обязательства, которое он обеспечивал. При этом также требуется погасить запись о залоге, которая содержится в ЕГРЮЛ.

Для этого залогодержатель составляет заявление по форме N Р14001, удостоверяет подпись на нем у нотариуса и подает в регистрирующий орган.

Если залогодержатель при возникновении оснований для прекращения залога не совершает указанные действия, то залогодатель вправе обратиться в суд. В таком случае запись погашается на основании решения суда.

Как составить и подать заявление по форме N Р14001 для погашения записи о залоге доли в уставном капитале ООО

Заявление о погашении записи в ЕГРЮЛ о прекращении залога доли в уставном капитале общества подается залогодержателем по форме N Р14001 (п. 3 ст. 22 Закона об ООО, Информация ФНС России).

Для этого залогодержателю нужно:

Заполнить в заявлении титульный лист, лист со сведениями об участнике и лист “Р”. Удобнее всего заполнять заявление с помощью программы ФНС России “Подготовка документов для государственной регистрации”, размещенной на сайте www.nalog.ru. Ее использование позволит учесть установленные к заполнению требования. Их несоблюдение может повлечь отказ в госрегистрации изменений на основании пп. “а”, “ц”, “ч” п. 1 ст. 23 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП.

Лист со сведениями об участнике заполните в зависимости от того, кем является участник, передавший долю в залог:

• если участник российское юрлицо, то заполните лист “В”;
• если участник иностранное юрлицо, то заполните лист “Г”;
• если участник физлицо, то заполните лист “Д”;
• если участник Российская Федерация, субъект РФ, муниципальное образование, то заполните лист “Е”;
• если доля включена в состав имущества ПИФа, то заполните лист “Ж”.

В любом из указанных листов вам нужно заполнить разд. 5 и п. 5.1. В разд. 5 поставьте значение 2, а в п. 5.1 укажите номер записи о залоге. Узнать его можно из листа записи ЕГРЮЛ, который был выдан после внесения сведений в реестр о залоге, или из выписки из ЕГРЮЛ (п. п. 7.7.5, 7.8.5, 7.9.5, 7.10.5, 7.11.5 Требований к документам при регистрации юрлиц).

Подписать заявление залогодержатель должен в присутствии нотариуса (п. п. 7.21.5, 2.20.5 Требований к документам при регистрации юрлиц).

Подать заявление по форме N Р14001 в регистрирующий орган или единый регистрационный центр по месту нахождения общества (п. 1 ст. 18 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП, п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

Сделать это можно одним из следующих способов (п. 1 ст. 9 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП):

• путем непосредственного обращения в инспекцию;
• через МФЦ – возможность оказания услуги по регистрации юрлиц следует уточнить в конкретном МФЦ;
• почтовым отправлением с объявленной ценностью при пересылке с описью вложения;
• через Единый портал госуслуг или через интернет-сервис ФНС России – при подаче документов в электронной форме. Порядок направления электронных документов утвержден Приказом ФНС России от 12.08.2011 N ЯК-7-6/489@. При этом они должны быть заверены усиленной квалифицированной электронной подписью;
• через нотариуса только при личном обращении к нему заявителя за отдельную плату (п. 1 ст. 9 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП, ст. ст. 22, 3 Основ законодательства РФ о нотариате).

Что делать, если залогодатель не подает заявление для погашения записи о залоге доли в уставном капитале ООО

Рекомендуем при возникновении обстоятельств, влекущих прекращение залога, обратиться к залогодержателю и напомнить ему о необходимости погасить запись о залоге доли, содержащуюся в ЕГРЮЛ. Если залогодержатель отказался подавать заявление или проигнорировал ваше напоминание, обращайтесь в суд. В таком случае решение суда будет основанием для погашения в ЕГРЮЛ записи о залоге доли (п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

При обращении в суд рекомендуем заявить требование о признании прекращенным залога доли в уставном капитале ООО.

Обратиться нужно в арбитражный суд, поскольку согласно ст. 225.1 АПК РФ споры, связанные с обременением долей, относятся к спорам и поэтому должны рассматриваться в арбитражных судах по месту нахождения общества, в отношении долей которого возник спор (п. 2 ч. 6 ст. 27 АПК РФ). В то же время есть примеры судебных решений судов общей юрисдикции, в которых рассматриваются аналогичные требования физлиц – залогодателей долей в ООО.

При заявлении требований в рамках корпоративного спора:

• составьте исковое заявление с учетом требований ч. 2 ст. 125 и ст. 225.3 АПК РФ, иначе суд оставит его без движения, а если вы не устраните нарушения в установленный срок – возвратит исковое заявление (ч. 1 ст. 128, п. 4 ч. 1 ст. 129 АПК РФ);
• приложите к нему документы, указанные в ч. 1 ст. 126 и ч. 2 ст. 225.3 АПК РФ;
• подайте исковое заявление и документы к нему одним из следующих способов: непосредственно в канцелярию суда, почтовым отправлением или через сайт “Мой арбитр”.

Как составить договор залога доли в уставном капитале ООО

Договор залога доли в ООО составьте письменно и удостоверьте его у нотариуса. Несоблюдение данного правила влечет недействительность (ничтожность) договора.

Включите в договор условия о предмете, существе, размере и сроке исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Эти условия являются существенными. Также рекомендуем включить условия о порядке реализации прав участников ООО, порядке обращения взыскания на заложенную долю, порядке погашения записи о залоге и другие условия. Включение данных условий позволит минимизировать риски возникновения споров между залогодателем и залогодержателем при исполнении договора.

Как прописать в договоре залога доли в ООО существенные условия

Существенными условиями договора залога доли являются условия о предмете залога, существе, размере и сроке исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Без этих условий договор считается незаключенным (п. 1 ст. 339, п. п. 1, 3 ст. 432 ГК РФ).

Предмет залога – доля в уставном капитале ООО. Участник общества может передать в залог часть своей доли. Описывая предмет, укажите сведения, характеризующие долю, в частности размер, номинальную стоимость и сведения об обществе, доля в уставном капитале которого закладывается (например: наименование, ОГРН, ИНН и адрес). Неуказание сведений, характеризующих долю, не позволит идентифицировать предмет залога, что может стать основанием для отказа нотариуса удостоверить договор (п. 1 ст. 22 Закона об ООО).

Если залогодатель является ИП, то в договоре можно описать предмет залога любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на залог всего (или части) имущества залогодателя или на залог имущества определенных рода или вида. Например, можно предусмотреть в договоре, что в залоге находится вся доля в уставном капитале ООО, которая будет принадлежать залогодателю на момент обращения взыскания. Таким способом можно урегулировать ситуацию, когда в период действия договора изменяются размер и (или) номинальная стоимость доли в результате увеличения уставного капитала (п. 2 ст. 339 ГК РФ).

Существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. Данное условие может быть указано в договоре в виде ссылки на договор, из которого возникло (возникнет в будущем) обеспечиваемое залогом обязательство (п. 1 ст. 339 ГК РФ).

Если залогодатель является ИП, то обязательство (в том числе будущее), обеспечиваемое залогом, может быть описано способом, позволяющим определить обязательство в качестве обязательства, обеспеченного залогом, на момент обращения взыскания. Это можно сделать, например, путем указания на обеспечение всех существующих и (или) будущих обязательств должника перед кредитором в пределах определенной суммы (п. 2 ст. 339 ГК РФ).

Какие дополнительные условия следует предусмотреть в договоре залога доли

Помимо существенных, рекомендуем предусмотреть в договоре условия, которые позволят минимизировать риск возникновения споров между залогодателем и залогодержателем, а именно:

• о порядке реализации прав участников ООО. Включение данного условия позволит разграничить права залогодержателя и залогодателя по управлению обществом, доля в уставном капитале которого находится в залоге;
• о последующих залогах доли. Включение данного условия позволит урегулировать вопрос права залогодателя передавать долю в последующий залог, а также предусмотреть порядок такой передачи;
• о порядке обращения взыскания на заложенную долю. Такое условие позволит упростить процедуру обращения взыскания на заложенную долю и минимизировать расходы, связанные с этим;
• о порядке погашения записи о залоге. Включение данного условия позволит устранить возможные разногласия при погашении записи.

Как прописать в договоре условия о порядке реализации прав участников ООО

По общему правилу права участника ООО при передаче доли в залог принадлежат залогодержателю. Учтите, это касается и права на получение прибыли, распределяемой между участниками общества, так как на этот счет в законе никаких исключений не предусмотрено. Договором можно изменить данное правило (п. 2 ст. 358.15 ГК РФ).

Рекомендуем перед составлением договора обсудить с будущим залогодержателем, какие права участника он хочет реализовывать самостоятельно, а какие права останутся у залогодателя. На практике, как правило, залогодержатель оставляет у себя права участника общества, которые позволяют ему не допустить уменьшения рыночной стоимости доли, являющейся предметом залога.

Как прописать в договоре условия о последующих залогах доли

Право залогодателя передать заложенную долю в залог другому лицу не ограничено, так как это не запрещено законом (п. 2 ст. 342 ГК РФ). Однако договором можно ограничить это право.

Рекомендуем во избежание возникновения спора между залогодателем и залогодержателем по вопросу передачи заложенной доли в последующий залог до заключения договора решить, будет ли у залогодателя такое право или нет. Если такое право будет, то решите, нужно ли согласие на его реализацию со стороны залогодержателя.

В соответствии с принятым решением рекомендуем включить в договор одно из следующих условий:

• если последующий залог запрещен, то в договоре укажите: “Залогодатель не вправе передавать долю в залог другим лицам”;
• если последующий залог разрешен, но с согласия залогодержателя, то в договоре укажите: “Залогодатель вправе передавать долю в залог другим лицам, но только с согласия залогодержателя. Залогодержатель, в случае обращения к нему за согласием в передаче доли в последующий залог, обязан ответить в течение пяти рабочих дней, предоставив залогодателю согласие или отказ в письменном виде”;
• если последующий залог разрешен, то в договоре укажите: “Залогодатель вправе передавать долю в залог другим лицам. Согласие залогодержателя не требуется”.

Как прописать в договоре условия о порядке обращения взыскания на заложенную долю

По общему правилу обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению суда путем продажи с публичных торгов. Но стороны вправе включить в договор условие о внесудебном порядке обращения взыскания, в том числе по исполнительной надписи нотариуса, или изменить порядок реализации предмета залога (п. п. 1, 4, 6 ст. 349, п. 1 ст. 350 ГК РФ).

Включая в договор залога доли в ООО условия о внесудебном порядке обращения взыскания, укажите (п. 7 ст. 349 ГК РФ):

• один или несколько способов реализации заложенного имущества, а также сведения о том, кто вправе выбирать способ реализации, если в договоре их предусмотрено несколько. Учтите, по общему правилу право выбора принадлежит залогодержателю (п. 7 ст. 349 ГК РФ);
• стоимость (начальную продажную цену) заложенного имущества или порядок ее определения.

Выбор способов реализации заложенного имущества зависит от того, кем являются стороны договора. Например, если залогодатель – физлицо, то в качестве способа можно выбрать только продажу с публичных торгов, поскольку иные способы предусмотрены только для ИП и юрлиц (п. п. 1, 2 ст. 350.1 ГК РФ).

Как прописать в договоре условия о порядке погашения записи о залоге

После прекращения залога залогодержатель должен подать в регистрирующий орган по месту нахождения общества заявление по форме N Р14001 для погашения в ЕГРЮЛ записи о залоге (п. 3 ст. 22 Закона об ООО).

Рекомендуем включить в договор условия, определяющие порядок и срок подачи залогодержателем заявления по форме N Р14001 для погашения в ЕГРЮЛ записи о залоге.