Как поступить с договором в связи с пандемией коронавируса COVID-19

Если вы хотите сохранить договор и исполнить после пандемии, попытайтесь его заморозить или изменить под новые реалии. Если не хотите – попробуйте расторгнуть его. Изначально старайтесь договориться, иначе придется действовать через суд, а это небыстрый процесс.

Надеяться на форс-мажор – не лучший вариант. Он не позволяет не исполнять договор (не платить за товар, не оказывать услуги), а лишь освобождает от неустойки и возмещения убытков. Причем для этого еще нужно, чтобы пандемию признали форс-мажором, а вы доказали, что именно из-за нее нарушили договор.

Если обязательство невозможно исполнить, вам не надо ничего делать – оно прекратится само.

Как повлияет на договор признание пандемии коронавируса форс-мажором

Если суд признает пандемию или введенные в связи с ней ограничения форс-мажором, это поможет должнику освободиться от ответственности за нарушение. Но лишь при определенных условиях. Например, если вы поставщик, то не будете отвечать перед клиентом, которому не поставили особое оборудование из-за рубежа, где остановили единственную линию его производства.

Сейчас всех волнует вопрос: а можно ли вообще не платить (не поставлять товар, не делать работу, не оказывать услуги)? Ведь мы не можем это сделать в сложившихся обстоятельствах. Нет, нельзя и не стоит. Пандемия не отменяет вашей обязанности исполнить договор. Когда форс-мажорные обстоятельства отпадут, вы продолжите исполнять договор, если это возможно. А если нет, его придется расторгнуть и вернуть неосвоенный аванс как неосновательное обогащение. То есть “сбросить” обязательство со ссылкой на пандемию не получится.

Что такое форс-мажор

Форс-мажор (обстоятельства непреодолимой силы) – это чрезвычайные и объективно непредотвратимые в конкретных условиях обстоятельства (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Они действуют извне и никак не зависят от воли людей.

ТПП России уже давно на примере внешнеторговых контрактов относит к форс-мажору, в частности, массовые заболевания (эпидемии) и запретительные меры государств (п. 1.3 Положения о порядке свидетельствования ТПП России обстоятельств непреодолимой силы).

Не относятся к форс-мажору, в частности:

• отсутствие у должника денег;
• нарушение контрагентами должника их обязательств перед ним;
• отсутствие на рынке товаров, нужных для исполнения обязательств.

При каких условиях пандемия коронавируса освободит от ответственности как форс-мажор

Для этого нужно, чтобы вместе сработали три условия:

• суд признает пандемию или введенные в связи с ней меры форс-мажором. На наш взгляд, шансы, что так и будет, достаточно велики. Но пока судебная практика по этому вопросу не сложилась;
• должник докажет причинно-следственную связь между форс-мажором и тем, что не исполнил обязательство;
• договор или закон допускают освобождение должника от ответственности из-за форс-мажора.

Как доказать, что договор нарушен из-за пандемии

Чтобы это доказать, должнику нужно сделать следующее:

1) проверить договор:

• не исключает ли он правило о том, что должника может освободить от ответственности форс-мажор вообще или конкретное обстоятельство. Или, может быть, у вас указано, сколько должно длиться обстоятельство, чтобы вы его признали непреодолимой силой (п. 3 ст. 401 ГК РФ);
• нет ли там особых процедур, способов или сроков уведомления контрагента о форс-мажоре;

2) незамедлительно уведомить контрагента. Сделайте это, как только вы лишились возможности исполнить обязательство совсем или так, как надо. А если договором установлен срок уведомления, то уведомьте в этот срок. Если вы этого не сделаете, будете возмещать контрагенту убытки от того, что вы вовремя его не оповестили (п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7). Уведомьте контрагента, даже если сомневаетесь, что сможете доказать связь между неисполнением и форс-мажором. Неизвестно, как повернется ситуация, а так вы хотя бы подстрахуете себя на будущее;

3) собрать доказательства для суда. Для этого:

• обратитесь в торгово-промышленную палату вашего субъекта РФ за заключением о форс-мажоре по вашему договору. С 26 марта 2020 г. в связи с пандемией коронавируса ТПП бесплатно выдают сертификаты не только по внешнеторговым, но и по внутренним сделкам, которые исполняются на территории конкретного субъекта РФ. Там же вам бесплатно объяснят, будет ли выдан сертификат в вашем случае (см. Информацию Минэкономразвития России). Напомним, что заключение ТПП не дает 100%-ной гарантии освобождения от ответственности, это лишь одно из доказательств. Если дойдет до суда, его будут оценивать вместе с другими обстоятельствами;
• пишите контрагенту письма, подробно описывайте преграды для исполнения вами договора или уже допущенное нарушение со ссылкой на причины. Переписку сохраняйте;
• направьте запрос в орган власти, издавший акт о запрете, с просьбой разъяснить, как применяется этот акт в вашем случае. Сам факт направления такого запроса подтвердит вашу добросовестность и желание исполнить обязательство;
• сохраняйте электронные копии запретительных и ограничительных актов Президента РФ и иных органов власти в редакциях, актуальных на момент вашего нарушения. Когда запретительные меры снимут, вам проще будет доказать, что на момент вашего нарушения они еще были.

Сами по себе акты органов власти форс-мажор не доказывают, но для судов они имеют большое значение в совокупности с другими доказательствами, например теми же заключениями ТПП. Внимательно следите за запретительными актами федеральных и местных властей и сохраняйте их копии.

Когда лучше изменить договор

Это подходящее решение, если:

• приостанавливать договор до будущих времен и расторгать его вам невыгодно, но нужно изменить ряд условий, например, снизить объемы поставки в ваш офис канцтоваров, так как почти всех сотрудников отправили работать удаленно, или отказаться от замороженной поставки дорогого импортного оборудования для производства в пользу более дешевого российского, которое есть в наличии;
• вы уже получили все или часть того, что вам причиталось по договору, но теперь у вас трудности с оплатой и вы хотите попросить рассрочку или отсрочку платежа;
• ваш контрагент согласен на изменения либо, наоборот, не готов никак менять судьбу договора, но вы хотите сохранить отношения, пусть и на других условиях.

Договор в ситуации пандемии можно изменить как обычно – по соглашению сторон или через суд. По общему правилу, если в вашем договоре нет подходящих оснований для изменения и контрагент его не нарушал, основанием для суда может быть лишь существенное изменение обстоятельств (п. п. 1, 2 ст. 450, п. 1 ст. 451 ГК РФ). Суд может отнести к нему и пандемию – это покажет время. До нее суды редко изменяли договор по такому основанию.

Когда лучше приостановить договор

Это подходящее решение, если:

• вы пока не представляете перспективы договора в условиях пандемии, но не готовы расторгать его или менять, а хотите переждать сложную ситуацию и посмотреть на развитие событий;
• исполнение в период пандемии невозможно или обременительно, но вы заинтересованы сохранить договор и исполнить, когда она стихнет и власти снимут ограничения;
• есть шансы, что контрагент пойдет навстречу и согласится на заморозку, и осталось лишь обговорить условия.

Заморозка хороша для долгосрочных договоров, например абонентских. К примеру, на техническое обслуживание оборудования (в офисе никого нет, не нужно поддерживать принтеры, копиры и т.п.), доступ в бассейн или спортклуб (они закрыты по распоряжению властей). Еще можно, например, приостановить выполнение ремонта на объекте, пока есть перебои с поставкой материалов, или поставку партии товара, чтобы привезти его позже. Одновременно вы приостановите встречную оплату этой партии.

Когда стоит расторгнуть договор

Это подходящее решение, если:

• договор вам больше не нужен, даже если закончится пандемия. Например, агент должен был обеспечить вам приезд зарубежного лектора на конкретную конференцию, а вы перевели ее в дистанционный формат и больше не нуждаетесь в услугах агента;
• сохранять договор даже в измененном виде может быть не только нецелесообразно, но и убыточно, так как пандемия препятствует исполнению. Например, вы на короткий срок арендовали помещение для проведения выставки через месяц, но ее отменили или перенесли на следующий год;
• вам не удалось уговорить контрагента приостановить или изменить договор.

Когда договор прекратится сам

Это ситуации, когда:

• обязательство, которое составляет суть договора, уже объективно никто никогда не сможет исполнить, и стороны за это не отвечают (п. 1 ст. 416 ГК РФ,). Это так называемая физическая невозможность исполнить обязательство. Достаточно редкая история, и статья применяется, в основном, когда погибла индивидуально-определенная, уникальная вещь (например, в пожаре). Она поможет, например, должнику-продавцу, когда заказан строго определенный товар, а он снят с производства и замены ему нет. Но и текущие события, вполне возможно, отразятся в применении этой статьи. Так что сбрасывать со счетов ее не стоит, рассмотрите такой вариант, если других не осталось;

• орган государственной власти или местного самоуправления издал акт, из-за которого исполнение стало невозможным (п. 1 ст. 417 ГК РФ). Это, по сути, юридическая невозможность исполнения. Но надо понимать, что судебная практика по этому основанию небогатая, и остается еще достаточно вопросов по применению указанных положений.

Сейчас многие регионы вводят режим повышенной готовности и запреты с ограничениями, но лишь временные (приостановка деятельности организаций на конкретный период или с указанием “временно”). Возможно, что в такой ситуации краткосрочный договор прекратится, если срок его исполнения полностью поглощается сроком запрета и продолжить его позже невозможно или явно не имеет смысла. Например, будет упущено время для каких-то сезонных работ.

Однако кредитора вариант с прекращением по ст. 417 ГК РФ может не устроить. Если он поймет, что утратил интерес в исполнении должником обязательства, то может отказаться от договора. Но потребовать убытки с должника не получится, если тот сможет доказать, что неисполнение вызвано обстоятельствами непреодолимой силы.

Что делать, если доказать влияние пандемии на договор не получается

Если вы понимаете, что доказать негативное влияние пандемии или запретительных мер властей на ваше обязательство не удастся, то для вас все остается, как и прежде.

Любое изменение или расторжение договора происходит по стандартным основаниям (ст. ст. 450, 450.1 ГК РФ). Не стоит пытаться воспользоваться ситуацией и, если вы что-то нарушили, списывать это на пандемию или форс-мажор. Скорее всего, дело дойдет до суда. От неустойки и другой ответственности он вас не освободит, а та же неустойка за это время может набежать немаленькая.

Если договор все же тяготит вас, договаривайтесь с контрагентом о его изменении или прекращении в обычном порядке. Либо воспользуйтесь правом на отказ, если оно есть.